（用人單位委托第三方代繳社保，可能存在哪些法律風(fēng)險(xiǎn)？）

　　#普法行動(dòng)#

　　一、用人單位與勞動(dòng)者簽訂有勞動(dòng)合同，卻安排第三方為勞動(dòng)者繳納社保的：

　　1.勞動(dòng)者可以向社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)投訴，社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)查明后，可以責(zé)令用人單位限期繳納，按日加收萬(wàn)分之五的滯納金，用人單位逾期仍然不繳納的，會(huì)被處以欠繳數(shù)額1倍以上3倍以下的罰款。

　　相關(guān)規(guī)定：

　　《社會(huì)保險(xiǎn)法》（2018修正）

　　第五十八條用人單位應(yīng)當(dāng)自用工之日起三十日內(nèi)為其職工向社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記。未辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記的，由社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)核定其應(yīng)當(dāng)繳納的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。

　　自愿參加社會(huì)保險(xiǎn)的無(wú)雇工的個(gè)體工商戶、未在用人單位參加社會(huì)保險(xiǎn)的非全日制從業(yè)人員以及其他靈活就業(yè)人員，應(yīng)當(dāng)向社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記。

　　國(guó)家建立全國(guó)統(tǒng)一的個(gè)人社會(huì)保障號(hào)碼。個(gè)人社會(huì)保障號(hào)碼為公民身份號(hào)碼。

　　第八十六條用人單位未按時(shí)足額繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的，由社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)責(zé)令限期繳納或者補(bǔ)足，并自欠繳之日起，按日加收萬(wàn)分之五的滯納金；逾期仍不繳納的，由有關(guān)行政部門(mén)處欠繳數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款。

　　2.勞動(dòng)者可以依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第三十八條、第四十六條，以用人單位不依法繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)為由，被迫解除勞動(dòng)合同，并訴求支付被迫解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

　　相關(guān)規(guī)定：

　　《勞動(dòng)合同法》（2012修正）

　　第三十八條用人單位有下列情形之一的，勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同：

　　(一)未按照勞動(dòng)合同約定提供勞動(dòng)保護(hù)或者勞動(dòng)條件的；

　　(二)未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的；

　　(三)未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的；

　　(四)用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動(dòng)者權(quán)益的；

　　(五)因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無(wú)效的；

　　(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同的其他情形。

　　用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)者勞動(dòng)的，或者用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動(dòng)者人身安全的，勞動(dòng)者可以立即解除勞動(dòng)合同，不需事先告知用人單位。

　　第四十六條有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償：

　?。ㄒ唬﹦趧?dòng)者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動(dòng)合同的；

　　（二）用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動(dòng)者提出解除勞動(dòng)合同并與勞動(dòng)者協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同的；

　?。ㄈ┯萌藛挝灰勒毡痉ǖ谒氖畻l規(guī)定解除勞動(dòng)合同的；

　?。ㄋ模┯萌藛挝灰勒毡痉ǖ谒氖粭l第一款規(guī)定解除勞動(dòng)合同的；

　?。ㄎ澹┏萌藛挝痪S持或者提高勞動(dòng)合同約定條件續(xù)訂勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者不同意續(xù)訂的情形外，依照本法第四十四條第一項(xiàng)規(guī)定終止固定期限勞動(dòng)合同的；

　?。┮勒毡痉ǖ谒氖臈l第四項(xiàng)、第五項(xiàng)規(guī)定終止勞動(dòng)合同的；

　?。ㄆ撸┓?、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

　　二、用人單位對(duì)勞動(dòng)者進(jìn)行勞動(dòng)用工，但未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，而是安排第三方與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同及繳納社保的。由于我國(guó)并不反對(duì)“雙重勞動(dòng)關(guān)系”，用人單位可能面臨“不簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同”的相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)，具體如下：

　　1.用人單位與勞動(dòng)者存在“事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系”，卻沒(méi)有依法與勞動(dòng)者簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同的，自勞動(dòng)者入職的第2至12月，每個(gè)月都有權(quán)要求用人單位支付“二倍工資”。（注：司法實(shí)踐中，由于勞動(dòng)者已經(jīng)拿到了1倍工資，因此勞動(dòng)者可以訴求的是“二倍工資差額”。）

　　相關(guān)規(guī)定：

　　《勞動(dòng)合同法》（2012修正）

　　第八十二條用人單位自用工之日起超過(guò)一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。

　　用人單位違反本法規(guī)定不與勞動(dòng)者訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同之日起向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。

　　2.用人單位與勞動(dòng)者存在“事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系”，沒(méi)簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同的狀態(tài)超過(guò)1年的，法律上視為雙方已經(jīng)簽訂“無(wú)固定期限勞動(dòng)合同”。

　　相關(guān)規(guī)定

　　《勞動(dòng)合同法》（2012修正）

　　第十四條條無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，是指用人單位與勞動(dòng)者約定無(wú)確定終止時(shí)間的勞動(dòng)合同。

　　用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。有下列情形之一，勞動(dòng)者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同的，除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同：

　?。ㄒ唬﹦趧?dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；

　?。ǘ┯萌藛挝怀醮螌?shí)行勞動(dòng)合同制度或者國(guó)有企業(yè)改制重新訂立勞動(dòng)合同時(shí)，勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的；

　　（三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，且勞動(dòng)者沒(méi)有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動(dòng)合同的。

　　用人單位自用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。

　　三、勞動(dòng)者發(fā)生工傷的，第三方代繳社?？赡軙?huì)導(dǎo)致用人單位承擔(dān)更多的工傷保險(xiǎn)責(zé)任：

　　1.第三方不配合辦理工傷申報(bào)，或者第三方雖然配合申報(bào)，但是申報(bào)的材料未獲得社保管理部門(mén)認(rèn)可，甚至被直接拒絕的，此時(shí)勞動(dòng)者可以要求用人單位承擔(dān)全部工傷保險(xiǎn)待遇——即，在用人單位親自為勞動(dòng)者繳納社保的情況下，工傷保險(xiǎn)待遇可以由工傷保險(xiǎn)基金承擔(dān)大部分甚至全部；但在用人單位委托第三方代繳的情況下，一旦社保部門(mén)拒賠，此時(shí)工傷保險(xiǎn)待遇全部均由用人單位承擔(dān)，這可不是一筆小數(shù)。

　　相關(guān)規(guī)定：

　　《社會(huì)保險(xiǎn)法》

　　第四十一條職工所在用人單位未依法繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，發(fā)生工傷事故的，由用人單位支付工傷保險(xiǎn)待遇。用人單位不支付的，從工傷保險(xiǎn)基金中先行支付。

　　從工傷保險(xiǎn)基金中先行支付的工傷保險(xiǎn)待遇應(yīng)當(dāng)由用人單位償還。用人單位不償還的，社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)可以依照本法第六十三條的規(guī)定追償。

　　相關(guān)判例：

　　武漢市中級(jí)人民法院二審民事判決書(shū)，案號(hào)(2018)鄂01民終3245號(hào)：

　　本院除對(duì)一審法院查明事實(shí)予以確認(rèn)外，另查明：1、Q某曾向社保代繳單位（Y公司）所在地社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)即北京市豐臺(tái)區(qū)社會(huì)保險(xiǎn)基金管理中心申領(lǐng)工傷保險(xiǎn)待遇，該中心拒絕向Q某支付工傷保險(xiǎn)待遇；2、2015年度武漢市在崗職工平均工資元/年。

　　本院認(rèn)為，《中華人民共和國(guó)社會(huì)保險(xiǎn)法》第五十七條規(guī)定：“用人單位應(yīng)當(dāng)自成立之日起三十日內(nèi)憑營(yíng)業(yè)執(zhí)照、登記證書(shū)或者單位印章，向當(dāng)?shù)厣鐣?huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記。社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起十五日內(nèi)予以審核，發(fā)給社會(huì)保險(xiǎn)登記證件?！钡谖迨藯l規(guī)定：“用人單位應(yīng)當(dāng)自用工之日起三十日內(nèi)為其職工向社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記。未辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記的，由社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)核定其應(yīng)當(dāng)繳納的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)?！?/p>

　　依據(jù)上述規(guī)定，為職工繳納社會(huì)保險(xiǎn)是用人單位的法定義務(wù)，用人單位應(yīng)當(dāng)向其所在地的社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記，并應(yīng)當(dāng)向其所在地的社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)為其職工繳納社會(huì)保險(xiǎn)，社會(huì)保險(xiǎn)登記實(shí)行屬地管理，開(kāi)戶和繳費(fèi)單位應(yīng)當(dāng)是“用人單位”，即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系的用人單位，用人單位委托第三方代繳職工社會(huì)保險(xiǎn)不合法。

　　一般而言，勞動(dòng)者享受社會(huì)保險(xiǎn)待遇的前提應(yīng)當(dāng)是與參保單位存在勞動(dòng)關(guān)系。而在社會(huì)保險(xiǎn)代繳的情形下，用人單位所在地與社會(huì)保險(xiǎn)繳納地、社會(huì)保險(xiǎn)繳納主體與實(shí)際工作單位均存在不一致。

　　代繳是直接以社保代繳公司的名義為職工繳納社保，此種情形不是代理而是代替。由于社保涉及人身性質(zhì)，代繳公司雖代替用人單位繳納社保費(fèi)用，但卻不能代替用人單位為勞動(dòng)者申請(qǐng)工傷待遇，而在賬戶名義上，卻又顯示用人單位并未為其職工繳納工傷保險(xiǎn)，根據(jù)《中華人民共和國(guó)社會(huì)保險(xiǎn)法》第四十一條規(guī)定“職工所在用人單位未依法繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，發(fā)生工傷事故的，由用人單位支付工傷保險(xiǎn)待遇”，所以應(yīng)由用人單位承擔(dān)職工應(yīng)享受的所有工傷保險(xiǎn)待遇。

　　就本案而言，G公司委托Y公司為其職工Q某代繳工傷保險(xiǎn)，而社保代繳單位（Y公司）所在地社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)未向Q某支付工傷保險(xiǎn)待遇，Q某所享受的工傷保險(xiǎn)待遇損失應(yīng)由用人單位G公司承擔(dān)。因此，G公司應(yīng)支付Q某的一次性傷殘補(bǔ)助金為元（4,000元/月×9個(gè)月）；一次性醫(yī)療補(bǔ)助金元（元/年?12個(gè)月×8個(gè)月），但Q某僅主張?jiān)?，超過(guò)部分視為Q某自動(dòng)放棄；一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金為元（元/年?12個(gè)月×12個(gè)月）。

　　2.假設(shè)第三方申報(bào)的工傷認(rèn)定材料獲得了社保管理部門(mén)的認(rèn)可，勞動(dòng)者從工傷保險(xiǎn)基金獲得了工傷理賠款。但是，在勞動(dòng)者構(gòu)成傷殘的情況下，如果勞動(dòng)者選擇與用人單位解除勞動(dòng)關(guān)系，在部分情況下，第三方還要向勞動(dòng)者支付“一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金”，此時(shí)第三方可能會(huì)與用人單位發(fā)生糾紛。

　　以廣東地區(qū)為例，根據(jù)《廣東省工傷保險(xiǎn)條例》（2019年修正）第三十一條、第三十二條的規(guī)定，五級(jí)至十級(jí)傷殘的職工提出與用人單位解除或者終止勞動(dòng)關(guān)系的，用人單位需要支付“一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金”，標(biāo)準(zhǔn)如下：

　　五級(jí)傷殘：五十個(gè)月的本人工資；

　　六級(jí)傷殘：四十個(gè)月的本人工資；

　　七級(jí)傷殘：二十五個(gè)月的本人工資；

　　八級(jí)傷殘：十五個(gè)月的本人工資；

　　九級(jí)傷殘：八個(gè)月的本人工資；

　　十級(jí)傷殘：四個(gè)月的本人工資。

　　相關(guān)規(guī)定：

　　《廣東省工傷保險(xiǎn)條例》（2019年修正）

　　第三十一條五級(jí)、六級(jí)傷殘職工本人提出與用人單位解除或者終止勞動(dòng)關(guān)系的，由工傷保險(xiǎn)基金支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金，由用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金，終結(jié)工傷保險(xiǎn)關(guān)系：

　?。ㄒ唬┮淮涡怨t(yī)療補(bǔ)助金。標(biāo)準(zhǔn)為：五級(jí)傷殘為十個(gè)月的本人工資，六級(jí)傷殘為八個(gè)月的本人工資。

　?。ǘ┮淮涡詡麣埦蜆I(yè)補(bǔ)助金。標(biāo)準(zhǔn)為：五級(jí)傷殘為五十個(gè)月的本人工資，六級(jí)傷殘為四十個(gè)月的本人工資。

　　第三十二條職工因工致殘被鑒定為七級(jí)至十級(jí)傷殘的，由工傷保險(xiǎn)基金支付一次性傷殘補(bǔ)助金，標(biāo)準(zhǔn)為：七級(jí)傷殘為十三個(gè)月的本人工資，八級(jí)傷殘為十一個(gè)月的本人工資，九級(jí)傷殘為九個(gè)月的本人工資，十級(jí)傷殘為七個(gè)月的本人工資。

　　七級(jí)至十級(jí)傷殘職工勞動(dòng)、聘用合同終止或者依法與用人單位解除勞動(dòng)關(guān)系的，除享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或者死亡情形之外，由工傷保險(xiǎn)基金支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金，由用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金，終結(jié)工傷保險(xiǎn)關(guān)系。補(bǔ)助金標(biāo)準(zhǔn)如下：

　?。ㄒ唬┮淮涡怨t(yī)療補(bǔ)助金：七級(jí)傷殘為六個(gè)月的本人工資，八級(jí)傷殘為四個(gè)月的本人工資，九級(jí)傷殘為二個(gè)月的本人工資，十級(jí)傷殘為一個(gè)月的本人工資。

　?。ǘ┮淮涡詡麣埦蜆I(yè)補(bǔ)助金：七級(jí)傷殘為二十五個(gè)月的本人工資，八級(jí)傷殘為十五個(gè)月的本人工資，九級(jí)傷殘為八個(gè)月的本人工資，十級(jí)傷殘為四個(gè)月的本人工資。

　　（注：本文觀點(diǎn)僅供參考）

　　作者簡(jiǎn)介：黃維升律師，深圳執(zhí)業(yè)律師，專業(yè)方向民商事糾紛（股權(quán)糾紛、公司法糾紛、房產(chǎn)糾紛）、勞動(dòng)與社會(huì)保障法、刑事辯護(hù)、婚姻家事糾紛。如有咨詢或建議，請(qǐng)直接在評(píng)論區(qū)留言或私信留言，我們會(huì)盡快回復(fù)。

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