（“變味兒”的競業(yè)協(xié)議：別讓打工人從“競業(yè)”走向“失業(yè)”）

　　競業(yè)協(xié)議成為懸在互聯(lián)網(wǎng)大廠中堅力量頭上的達摩克里斯之劍。

　　“只有輪到自己的時候，才知道有多可怕?！睍悦涝谏虾５囊患抑ヂ?lián)網(wǎng)公司任職，她本以為年前跳槽可以和前東家“好聚好散”，卻沒有想到在離職前還被要求簽署一份競業(yè)協(xié)議，即便自己“找了區(qū)勞動監(jiān)察大隊介入”也沒能要回自己的勞動手冊。

　　她坐在第一財經(jīng)記者對面的時候頗顯無奈和費解，”離職之前我都在兢兢業(yè)業(yè)地工作，認認真真地交接，公司為什么不肯放過我？”

　　向應屆生擴散

　　競業(yè)協(xié)議的設(shè)定初衷是構(gòu)建雇主的安全網(wǎng)，這樣他們就不必在短期內(nèi)直面“隊友”變“對手”的殘酷，也不用擔心商業(yè)秘密或者敏感信息的泄露，只是世殊時異，現(xiàn)在競業(yè)協(xié)議成為了限制行業(yè)內(nèi)人才流動的一大“殺器”。

　　一位上海電商平臺的內(nèi)部人員告訴第一財經(jīng)記者：“像非技術(shù)的一些部門，雖然勞動合同中（競業(yè)協(xié)議）也會簽，但是具體執(zhí)不執(zhí)行要看領(lǐng)導的意見”。

　　一旦簽訂競業(yè)禁止協(xié)議，如果公司選擇啟動競業(yè)協(xié)議，那么員工離職兩年內(nèi)不去競對公司的話，公司會按照合同提供相應的經(jīng)濟補償；但如果公司選擇不啟動，那么離職后勞動者該去哪里去哪里，同樣公司也不會提供相應的經(jīng)濟補償。

　　如果只是為了控制那些有機會接觸到公司核心機密的行業(yè)資深人士或可理解，但有2022年高校應屆畢業(yè)生向第一財經(jīng)反饋，競業(yè)禁止條款已經(jīng)寫在了校招生統(tǒng)一勞動合同。無論是進入核心技術(shù)部門還是進入非核心部門（如市場營銷、品牌運營等）都要簽署。對此，多數(shù)應屆生看見了一般不會和公司進一步商榷，更不會選擇拒絕。

　　“對于應屆生來說能夠進入互聯(lián)網(wǎng)大廠或電商巨頭才是第一位的?！睍詮娮鳛橐呀?jīng)拿到大廠的高校應屆畢業(yè)生的一員，在很長的一段時間里都沉浸在同學們的艷羨目光之中。

　　這與就業(yè)大環(huán)境關(guān)系緊密。

　　“科技互聯(lián)網(wǎng)公司在近10年依然是人才涌入最多的。2020年新冠肺炎疫情暴發(fā)以來，一方面短時間內(nèi)整個社會的科技投資加速，另一方面行業(yè)、消費者、政策都因疫情下的新常態(tài)有了新變化。年輕人往往對這樣的變化缺乏宏觀感知和判斷，科技大廠的各個崗位，尤其是年輕人更多的中低端崗位，呈現(xiàn)出‘僧多粥少’的情況，企業(yè)不缺人?！泵赘咂阎旧钲诟笨偙O(jiān)CelestWen這樣向第一財經(jīng)描述當下的就業(yè)環(huán)境。

　　“從獵頭招聘的經(jīng)驗來看，就業(yè)經(jīng)驗五年內(nèi)的更傾向留在大廠發(fā)展；在大廠內(nèi)部有穩(wěn)定的5-8年經(jīng)驗的人選，在近3年有非常大量的人選從互聯(lián)網(wǎng)流入到其他行業(yè)。”Celest說。

　　上海市君悅律師事務(wù)所的陳怡然律師告訴第一財經(jīng)，無論是入職的補充協(xié)議、續(xù)約的二次確定還是離職前的補簽，勞動者都可以選擇拒絕簽署競業(yè)禁止協(xié)議。但是對于求職方而言，拒絕簽訂的結(jié)果大概率是失去這個工作機會?！八詳[在應屆生面前的實際上只有兩條路，要么簽訂競業(yè)禁止協(xié)議，要么放棄這家公司。”

　　自由誠可貴，違約價更高

　　阿磊今年37歲，輾轉(zhuǎn)過多家大廠?！拔以隍v訊的時候也確實有競業(yè)，但那時候因為是編輯，去百度的時候做的是產(chǎn)品崗，也沒有觸發(fā)，倒是現(xiàn)在這家對競業(yè)要求比較廣泛，無差別針對所有業(yè)內(nèi)公司。”

　　第一財經(jīng)記者拿到了一家電商公司滿滿兩頁A4紙的競業(yè)協(xié)議，在“競對公司”的認定方面，這家公司列出的名單包括了阿里巴巴集團及其持股比例超過20%的公司、螞蟻金服集團及其持股占比超過20%的公司、美團點評、京東集團及其持股占比超過20%的公司、唯品會、網(wǎng)易嚴選、蘇寧集團及其持股占比超過20%的公司、國美、有贊、字節(jié)跳動集團及其持股占比超過20%的公司（今日頭條及其關(guān)聯(lián)公司、抖音等）、趣頭條、萌推、得物APP、快手及其持股占比超過20%的公司、小紅書、亞馬遜、洋碼頭、Shopee、Lazada、Wish平臺等等。

　　而在十年前，一般的競業(yè)協(xié)議還不過是一頁半的A4紙，提到的是“不得在同行業(yè)且有競爭關(guān)系的企業(yè)利用自己所掌握的甲方有關(guān)產(chǎn)品、技術(shù)、服務(wù)、創(chuàng)意、作品、客戶名單等信息或甲方有關(guān)的產(chǎn)品、技術(shù)、服務(wù)、商業(yè)模式等信息為甲方競爭對手服務(wù)”。

　　“如果履行合同的約定，從公司離職后的兩年內(nèi)，我將無法去到國內(nèi)任何一家電商公司從事現(xiàn)在崗位的工作?！鄙性谶@家電商公司就職的曉剛說，他寄希望于自己人微言輕，公司不會為難他。

　　如今，“擇業(yè)自由誠可貴，違約賠償價更高”，違約金在2倍~10倍不等，而在2013年前后約定的還是某一個固定數(shù)字。

　　陳怡然指出，不少企業(yè)往往會在競業(yè)禁止協(xié)議中列出大量的“競對公司”來限制員工。但是對于具體某公司是否能夠被認定為該公司的“競對公司”，其裁定權(quán)還是掌握在法院手里。

　　在中國裁判文書網(wǎng)上，第一財經(jīng)記者發(fā)現(xiàn)，目前在圍繞競業(yè)禁止協(xié)議的勞動爭議的案件中，案件所涉雙方爭議的核心點最常聚焦在“勞動者的某些行為是否能夠被定義為‘競業(yè)行為‘“以及“該勞動者是否能夠被歸結(jié)為’競業(yè)限制‘人員“這兩個方面。

　　此前，原萬得信息技術(shù)股份有限公司（下稱“萬得”）數(shù)據(jù)分析師王某跳槽嗶哩嗶哩彈幕視頻網(wǎng)（下稱“B站”）擔任軟件工程師，該行為被萬得認定違反競業(yè)限制協(xié)議，在勞動仲裁中要求王某以離職前一年年薪十倍賠償違約金200萬元。

　　“互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)往往在注冊登記時經(jīng)營范圍都存在一定重合，若僅以此為據(jù)，顯然會對互聯(lián)網(wǎng)就業(yè)人員尤其是軟件工程師再就業(yè)造成極大障礙，對社會人力資源造成極大的浪費，也有悖于競業(yè)限制制度的立法本意。故在判斷是否構(gòu)成競爭關(guān)系時，還應當結(jié)合公司實際經(jīng)營內(nèi)容及受眾等因素加以綜合評判?！痹诿袷屡袥Q書中，上海市第一中級人民法院這樣表示。

　　二審裁決時認定，王某未違反競業(yè)限制協(xié)議，無需返還競業(yè)限制補償金，也無需支付違反競業(yè)限制違約金200萬元。

　　重新審視競業(yè)協(xié)議

　　競業(yè)協(xié)議，已經(jīng)成為海內(nèi)外公司管理員工的通用手段，這在科技公司尤為明顯。ContractsCounsel的市場數(shù)據(jù)顯示，在美國，競業(yè)禁止協(xié)議相關(guān)案件的訴訟平均成本為542.59美元。

　　目前美國各州對于競業(yè)禁止協(xié)議的態(tài)度因州而異。加利福尼亞州、俄克拉荷馬州、北達科他州和紐約等地區(qū)都明確表示反對競業(yè)協(xié)議，其他州會在個案的基礎(chǔ)上來判斷案件所涉的競業(yè)協(xié)議是否應被執(zhí)行。

　　第一財經(jīng)查詢了多家美國律所發(fā)現(xiàn)，律師們認為法庭在裁定競業(yè)禁止協(xié)議的合理性時通常會從以下幾個方面進行考量:雇主保護企業(yè)經(jīng)營的行為是否符合其合法利益；協(xié)議劃定的競業(yè)禁止地域和競業(yè)禁止期限是否合理；協(xié)議的內(nèi)容是否會過分限制雇員的下一份工作范圍；協(xié)議劃定的競對行為或相關(guān)范圍是否過于寬泛等。

　　并且，在美國，雇主公司對競業(yè)協(xié)議的使用也有著嚴格規(guī)定。

　　伊利諾斯州《自由工作法案》(FreedomtoWorkAct)全面禁止該州企業(yè)與年收入低于7.5萬美元的員工簽訂競業(yè)協(xié)議。法案規(guī)定，雇主必須以書面形式建議雇員咨詢法律顧問，并為雇員提供至少14個工作日的時間核查競業(yè)協(xié)議的內(nèi)容。此外，法令還授予該州司法部長對相關(guān)違法行為調(diào)查和處罰的權(quán)利，民事罰款最高可達5000美元。

　　同時，《自由工作法案》賦予法院自由裁量、改進甚至推翻競業(yè)協(xié)議中的越權(quán)條款的權(quán)利，相關(guān)條文還規(guī)定，若雇員在競業(yè)協(xié)議相關(guān)的糾紛中勝訴，可以拿到一定的律師費和訴訟費補助。

　　在加拿大，2021年12月時安大略省推出的27號法案讓該省成為首個禁止競業(yè)協(xié)議的省份，根據(jù)官方發(fā)布，目的是為了“幫助安大略省的工人繼續(xù)他們的職業(yè)生涯并賺更多的錢”。

　　這些措施推進的同時，雇主的權(quán)益也需要得到保護。企業(yè)可以選擇與離職員工簽訂業(yè)務(wù)禁攬協(xié)議，禁止員工離職后招募前公司的客戶或員工，或者是與離職員工簽訂保密協(xié)議。

　　隨著中國互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)進入規(guī)范發(fā)展階段，流傳在HR之間的是如何幫助有競業(yè)協(xié)議的員工不被前東家發(fā)現(xiàn)的“秘笈”，比如告訴他們不要在公司取快遞，不要參與團建照片的拍攝……也許是時候重新審視中國的競業(yè)條款是否被合理使用了。

　　“我已經(jīng)去社區(qū)掛失補辦了勞動手冊，還漏了一個月的社保沒法補繳。”曉美因為堅決不肯簽署離職前前公司發(fā)來的那份競業(yè)協(xié)議，只能通過其他途徑來獲取那份本應屬于她的勞動手冊。

　?。〞悦?、曉剛、阿磊均為化名）

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